LECCIONES DE DERECHO DE LA INFANCIA Y ADOLESCENCIA III. el interés superior del niño, niña o adolescente en el contexto de la ley sobre garantías y protección integral de los derechos de la niñez y adolescencia

Índice
Autores 7
Prólogo 19
Los editores
Capítulo 1. El interés del niño ¿sigue vigente? 21
Úrsula C. Basset
I. Revisionismo de la categoría de infancia 21
II. El interés superior del niño no le interesa sólo al niño 24
1. La Convención sobre los Derechos del Niño (ONU, 1989) 25
1.1. El Art. 3: el interés del niño como principio general 25
1.2. Los usos “salvo que” del interés del niño 26
1.3. El interés del niño como principio aplicado 28
1.4. En síntesis 28
2. Convención para la eliminación de todas las formas de discriminación contra la mujer (ONU, 1979) 29
2.1. Educación familiar que valore la corresponsabilidad y la consideración primordial 29
2.2. Corresponsabilidad en acto e interés primordial en la responsabilidad parental y en la filiación 29
2.3. La lectura contradictoria de Atala v. Chile sobre la perspectiva de género y su compatibilidad con el interés del niño 31
3. Convención Americana de Derechos Humanos (OEA, 1969) 33
4. Declaración de Derechos del Niño (1959) 33
5. ¿Un interés del niño crecientemente diluido? 34
III. La determinación del interés del niño en concreto 34
1. Los dos pasos 35
2. Determinación del interés 35
3. Doble o múltiple subjetividad en el proceso de determinación 36
4. Relación del interés superior con los derechos plasmados en la Convención 36
5. Armonización de derechos aparentemente contradictorios: la indivisibilidad e interrelación de los derechos humanos 37
6. Derecho interno y su armonización con el derecho internacional de la infancia 38
7. Relación del interés superior del niño con su derecho a participar y ser escuchado 39
IV. Conclusiones provisionales 40
V. Bibliografía 40
VI. Jurisprudencia citada 41
Capítulo 2. El interés superior del niño, niña y adolescente en la Ley sobre Garantías y Protección Integral de los Derechos de la Niñez y la Adolescencia 43
Isaac Ravetllat Ballesté
I. INTRODUCCIÓN 43
II. EL INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO, NIÑA Y ADOLESCENTE COMO CONCEPTO Y COMO CRITERIO A TOMAR EN CONSIDERACIÓN 46
1. Conceptualización del principio 46
2. Ámbito de extensión del principio: de la Convención sobre los Derechos del Niño a la Ley sobre Garantías 48
III. PASOS HACIA UNA OBJETIVIZACIÓN DEL SISTEMA 52
IV. CIRCUNSTANCIAS PARA DETERMINAR EL INTERÉS SUPERIOR DE NIÑOS, NIÑAS Y ADOLESCENTES EN LA LEY SOBRE GARANTÍAS 53
V. CONCLUSIONES 62
VI. BIBLIOGRAFÍA CITADA 63
Capítulo 3. El Interés superior del niño, niña o adolescente como límite del derecho preferente de los progenitores a cuidar a sus hijos. El tránsito a la responsabilidad parental 67
Alejandra Illanes Valdés
I. INTRODUCCIÓN 67
II. EL NIÑO COMO SUJETO DE DERECHO EN EL CONTEXTO DE UNA LEY DE GARANTÍAS 68
III. DERECHOS PARENTALES PREFERENTES (EN CONTEXTO) Y SU CONSAGRACIÓN EN LA LEY DE GARANTÍAS 70
IV. EL INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO EN LA LEY 21.430 Y SU INCIDENCIA EN LOS DERECHOS PARENTALES: DE LOS DERECHOS PARENTALES PREFERENTES A LA RESPONSABILIDAD PARENTAL 73
V. EL INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO COMO LÍMITE DE LOS DERECHOS PARENTALES PREFERENTES EN LAS RELACIONES DE CUIDADO DE NIÑOS, NIÑAS Y ADOLESCENTES. 77
1. Derechos parentales preferentes y cuidado personal por terceros 78
2. Derechos parentales preferentes y adopción 83
VI. CONCLUSIONES 93
VI. BIBLIOGRAFÍA 94
Capítulo 4. El Interés Superior del Niño, Niña y Adolescente y la Filiación 97
Mario Opazo González
I. INTRODUCCIÓN 97
II. EL INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO, NIÑA Y ADOLESCENTE 97
1. El problema de la noción de Interés Superior del NNA 97
2. La noción de Interés Superior del NNA 100
III. EL INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO, NIÑA Y ADOLESCENTE EN LA DETERMINACIÓN DE LA FILIACIÓN 102
1. Contradicción entre la posesión notoria y la prueba pericial biológica 102
2. Determinación de la filiación adoptiva 104
3. La denominada acción de posesión notoria 105
4. La determinación de la filiación tecnológica 106
IV. EL INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO, NIÑA Y ADOLESCENTE EN LOS EFECTOS DE LA FILIACIÓN 108
1. Interés Superior y cuidado personal 109
2. Interés Superior y régimen comunicacional 109
3. Interés Superior y el derecho del NNA a ser oído 110
4. Interés Superior y patria potestad 111
5. Interés Superior y suspensión de la patria potestad 112
6. Interés Superior e irrevocabilidad de la emancipación 112
7. Interés Superior y separación o divorcio de los progenitores 113
8. Interés Superior y autorización del NNA para salir del país por un largo período o para radicarse en el extranjero 113
V. CONCLUSIONES 116
VI. BIBLIOGRAFÍA CITADA 119
Capítulo 5. Las manifestaciones del interés superior del niño/a en el contexto sanitario 123
Juliana Diaz Pantoja
I. INTRODUCCIÓN 123
II. RECEPCIÓN DEL PRINCIPIO DE INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO/A EN CHILE 124
III. MANIFESTACIONES DEL PRINCIPIO DEL ISDN 127
1. Del interés superior del niño/a como protector frente al interés actual del NNA 128
2. Del interés superior del niño/a como motor y límite de las facultades parentales 128
3. Del interés superior del niño/a como inspirador de las decisiones de las autoridades y límite al paternalismo estatal 131
4. Del interés superior del niño/a como catalizador de la autonomía progresiva de NNA 134
IV. COMENTARIOS FINALES 136
V. BIBLIOGRAFÍA 137
Capítulo 6. Interés Superior y derecho a la educación. Especial referencia a sus aplicaciones jurisprudenciales 143
Alexis Mondaca Miranda
Constanza Astudillo Meza
I. INTRODUCCIÓN 143
II. DEL DERECHO A LA EDUCACIÓN EN CHILE 144
1. El derecho a la educación analizado normativamente 145
1.1. El derecho a la educación en la Constitución Política de Chile 145
1.2. El derecho a la educación en el plano legal: el Código Civil 147
1.2.1. El financiamiento de la educación 147
1.2.2. El derecho-deber de los padres de educar a sus hijos 148
2. La educación y su crisis: una breve aproximación desde la realidad 148
III. REGULACIÓN DEL DERECHO A LA EDUCACIÓN EN LA LGPIDNA 149
1. Análisis del artículo 41 150
1.1. Consagración del derecho a la educación y enunciación de sus propósitos esenciales 150
1.2. Obligatoriedad de la educación parvularia 151
1.3. Obligatoriedad de la educación básica y media 152
1.4. La educación sexual y afectiva, la diversidad y el fenómeno de la violencia 153
1.5. Exclusión o limitación del derecho a la educación 153
1.6. Educación inclusiva de calidad 154
1.7. NNA privados de entorno familiar 154
1.8. Las medidas pedagógicas y disciplinarias 155
1.9. El derecho de asociación 156
1.10. No escolarización, absentimo y abandono escolar 157
IV. JURISPRUDENCIA 158
1. Expulsiones de establecimientos educacionales y debido proceso 160
2. Necesidades educativas especiales 166
3. Violencia intraescolar 168
V. CONCLUSIONES 172
VI. BIBLIOGRAFÍA 173
Capítulo 7. Orientación y disidencia sexual en la Ley sobre Garantías y Protección Integral de los Derechos de la Niñez y Adolescencia. Un análisis a partir del Interés (superior) de niños, niñas y adolescentes 177
Claudia Moraga Contreras
I. INTRODUCCIÓN 177
II. DE LA DIVERSIDAD Y DISIDENCIA SEXUAL DE NIÑOS, NIÑAS Y ADOLESCENTES 180
1. Heteronormatividad 180
2. Violencia y discriminación con motivo de la orientación sexual 182
III. INTERÉS SUPERIOR Y DISIDENCIA SEXUAL EN LA LEY SOBRE GARANTÍAS Y PROTECCIÓN INTEGRAL DE LOS DERECHOS DE LA NIÑEZ Y ADOLESCENCIA 184
1. Del interés superior del niño (niña y adolescente) en la ley 184
2. Igualdad y no discriminación arbitraria por orientación sexual en contra de niños, niñas y adolescentes 186
3. Derecho a la protección contra la violencia por razones de orientación sexual 191
4. El valor de la educación sexual y afectiva integral 195
IV. CONCLUSIONES 197
V. BIBLIOGRAFÍA CITADA 198
Capítulo 8. El interés superior del niño y su aplicación en procedimientos de medidas de protección 205
Paul Contreras Saavedra
I. INTRODUCCIÓN 205
II. INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO. UNA APROXIMACIÓN 206
III. El ISN COMO CONCEPTO JURÍDICO INDETERMINADO 208
IV. CRÍTICAS AL ISN 209
V. LÍMITES, CORRECTORES O FACTORES DE DETERMINACIÓN 211
VI. ISN EN LOS PROCEDIMIENTOS DE APLICACIÓN DE MEDIDAS DE PROTECCIÓN 214
1. Consideraciones generales 214
2. ISN y normas procesales 214
3. Adjudicación proteccional e ISN 216
4. ISN y determinación 218
VII. CONCLUSIONES 220
VIII. BIBLIOGRAFÍA 220
Capítulo 9. Algunos Aspectos relativos al trabajo de niños, niñas y adolescentes en Chile 225
Yenny Pinto Sarmiento
I. INTRODUCCIÓN: SU CONCEPTO 225
II. ÍNDICES DE TRABAJO INFANTIL EN EL MUNDO Y EN CHILE 226
III. NORMATIVA QUE REGULA EL TRABAJO INFANTIL 228
1. Normativa internacional sobre trabajo infantil 228
1.1. Normativa de la ONU 228
1.2. Normativa de la OIT 230
2. Normativa en Chile 232
2.1. Consagración constitucional 232
2.2. La regulación en el Código del Trabajo 236
IV. FACTORES QUE IMPULSAN LOS PROGRESOS EN MATERIA DE REDUCCIÓN DE TRABAJO INFANTIL 242
V. IMPORTANCIA DE LA PROTECCIÓN SOCIAL EN LA REDUCCIÓN Y ELIMINACIÓN DEL TRABAJO INFANTIL 245
VI. PERSPECTIVA DE GÉNERO EN EL TRABAJO INFANTIL 248
VII. CONCLUSIONES 252
VIII. BIBLIOGRAFÍA CITADA 253
Capítulo 10. Interés superior del niño y técnicas de reproducción humana asistida. reflexiones en torno a la ley sobre garantías y protección integral de la niñez y la adolescencia 257
Daniela Jarufe Contreras
I. INTRODUCCIÓN 257
II. ALGUNAS REFLEXIONES EN TORNO A LA FILIACIÓN DERIVADA DE LAS TRHA 260
1. Pareja casada que acude a donación tanto de gameto masculino como femenino 263
2. Pareja casada en la que la mujer aporta el óvulo y el marido el semen 263
3. Pareja no casada en los mismos casos anteriores 264
4. Pareja casada o no casada compuesta por dos mujeres 265
5. Mujer sola que recurre a donante de óvulo y semen 266
6. Mujer sola que recurre a donante de semen y aporta el óvulo 267
III. PROPUESTAS PARA UNA LEGISLACIÓN RESPETUOSA DE LOS INTERESES DE LOS INTERVINIENTES Y EN ESPECIAL DEL INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO. 267
1. Quiénes pueden donar y las manifestaciones de voluntad que se ven involucradas en una donación de gametos 267
2. En cuanto al destinatario de la donación y sus derechos y deberes 270
3. En cuanto a los derechos del niño o niña nacidos de la aplicación de TRHA con aportación de donantes 272
IV. Sobre el derecho a conocer los orígenes y su efectividad en el ámbito de las filiaciones que emanan de las TRHA 273
V. REFLEXIÓN FINAL 276
VI. BIBLIOGRAFÍA 277
Capítulo 11. La adopción y el interés superior de niños, niñas y adolescentes. hacia una tutela de derechos esenciales 281
Rommy Álvarez Escudero
I. CONSIDERACIONES PRELIMINARES 281
II. PRERROGATIVAS DE NIÑOS, NIÑAS Y ADOLESCENTES INCARDINADAS EN LA FILIACIÓN ADOPTIVA 284
1. El derecho a vivir en familia 285
2. Derecho a la identidad y derecho a conocer el origen biológico 287
2.1. Situación en Chile 288
2.2. Reconocimiento en sistemas jurídicos extranjeros 291
3. Derecho a la identidad del adoptado y flexibilización de los modelos de adopción 294
3.1. Derecho argentino 296
3.2. Derecho español 297
4. Identidad personal y tratamiento del nombre y apellidos del adoptado 300
III. ALGUNAS REFLEXIONES FINALES 302
IV. BIBLIOGRAFÍA CITADA 304
Capítulo 12. Tutela Judicial Efectiva en la Ley sobre Garantías y Protección Integral de Derechos de la Niñez y Adolescencia 307
Sergio Henríquez Galindo
I. INTRODUCCIÓN 307
II. NOCIONES GENERALES DE LA TUTELA JUDICIAL EFECTIVA 308
III. GARANTÍAS RELATIVAS A LA TUTELA JUDICIAL EFECTIVA EN LA LEY 21.430 311
1. Asistencia letrada obligatoria 312
2. Debido proceso, tutela judicial efectiva y especialización 314
3. Protección reforzada y especializada de los niños, niñas y adolescentes vulnerados en sus derechos y de los adolescentes en conflicto con la ley 317
IV. COMPETENCIA JUDICIAL Y ADMINISTRATIVA DE PROTECCIÓN DE DERECHOS 318
1. Una propuesta para distinguir entre protección administrativa y judicial 321
2. Quién toma la decisión sobre la vía de protección judicial o administrativa 323
3. Intervención conjunta, administrativa y judicial 325
V. LA TERCERA ETAPA: MATERIALIZACIÓN DE LO RESUELTO 326
VI. CONCLUSIONES 328
VII. BIBLIOGRAFÍA 328
Capítulo 13. Algunas nociones del interés superior del niño, niña o adolescente a propósito de la pluriparentalidad 331
Carolina Riveros Ferrada
I. INTRODUCCIÓN 331
II. NOCIONES GENERALES 332
1. Noción del interés superior del NNA 332
2. Concepto de pluriparentalidad 333
III. RELACIÓN DIRECTA Y REGULAR DEL PROGENITOR TRAS LA ADOPCIÓN DE LA PAREJA LESBIANA DE LA MADRE DEL NIÑO 334
1. Antecedentes previos 334
2. Caso concreto 335
IV. INTERÉS SUPERIOR A PROPÓSITO DE LA PLURIPARENTALIDAD 337
V. CONCLUSIONES 338
VI. BIBLIOGRAFÍA 339
Capítulo 14. Los centros educativos como entornos que promueven el bienestar y la protección: el encargado o la encargada de convivencia escolar como garante del interés superior del niño, niña y adolescente 341
Julia Cubillos Romo
Romina Aranda Cáceres
I. INTRODUCCIÓN 341
II. DESARROLLO 342
1. Marco político normativo sobre convivencia escolar 342
2. Bienestar y protección en los entornos escolares 347
2.1. Normativas para el bienestar y protección en el entorno escolar 348
2.2. Marco institucional para la convivencia escolar: oportunidades para el bienestar y la protección de derechos 351
2.2.1. Desafíos para la protección integral en la escuela 362
III. CONCLUSIONES 368
IV. BIBLIOGRAFÍA CITADA 370